（原標(biāo)題：合肥：擬決定對三只羊公司沒收違法所得、罰款共計6894.91萬元）
合肥市調(diào)查組通報“三只羊公司”有關(guān)問題調(diào)查結(jié)果，圖為三只羊集團logo
合肥市聯(lián)合調(diào)查組9月26日通報，9月19日，合肥市成立聯(lián)合調(diào)查組，針對近期網(wǎng)絡(luò)反映的合肥三只羊網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱“三只羊公司”）直播帶貨中存在的有關(guān)問題開展調(diào)查�，F(xiàn)將相關(guān)情況通報如下：
一、帶貨“香港美誠月餅”“澳洲谷飼牛肉卷”的調(diào)查情況
三只羊公司受廣州市美誠食品有限公司委托，直播推介“香港美誠月餅”時稱“香港美誠是一家專門做高端月餅的大品牌，已經(jīng)做了將近20多年”，強調(diào)“美誠的、香港的、高端的月餅”等賣點，構(gòu)成虛假、引人誤解的商業(yè)宣傳行為。
圖為三只羊的直播間截圖
三只羊公司受湖北鮮多裕網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱“鮮多裕公司”）委托，直播推介“澳洲谷飼牛肉卷”，鮮多裕公司提供的推介信息宣稱該產(chǎn)品為原切肉。三只羊公司在未獲取原切肉檢測報告的情況下，仍根據(jù)鮮多裕公司提供的信息進(jìn)行推介。鮮多裕公司實際發(fā)貨的肉品為調(diào)制肉。上述行為構(gòu)成虛假的商業(yè)宣傳。
二、帶貨“御徽緣梅菜扣肉”“兔年生肖茅臺酒”的調(diào)查情況
三只羊公司受湖北小橙優(yōu)選科技發(fā)展有限公司（以下簡稱“小橙優(yōu)選”）委托，直播推介“御徽緣梅菜扣肉”。該產(chǎn)品系小橙優(yōu)選從安徽東輝食品科技有限公司（以下簡稱“東輝公司”）采購。小橙優(yōu)選向三只羊公司提供的推介信息稱產(chǎn)品原料為五花肉，直播內(nèi)容與推介信息一致。小橙優(yōu)選和東輝公司合同約定“應(yīng)使用五花肉制作梅菜扣肉”，并派員在東輝公司駐場品控。三只羊公司通過查驗資質(zhì)、查看檢測報告、樣品試吃、現(xiàn)場檢查等方式進(jìn)行核驗。聯(lián)合調(diào)查組對東輝公司、小橙優(yōu)選相關(guān)人員進(jìn)行了詢問，被詢問人均確認(rèn)“御徽緣梅菜扣肉”原料為五花肉。經(jīng)查證財務(wù)賬目，小橙優(yōu)選按照以五花肉為原料的梅菜扣肉價格支付貨款。結(jié)合證人證言、視頻資料、賬目清單等，證實小橙優(yōu)選提供的“御徽緣梅菜扣肉”原料為五花肉。
三只羊公司與杭州玖到家貿(mào)易有限公司、四川易玖電子商務(wù)有限公司、浙江紫氣東來貿(mào)易有限公司（以下簡稱“委托方”）簽訂《網(wǎng)絡(luò)推廣服務(wù)框架合同》，約定三只羊公司為委托方直播推介“兔年生肖茅臺酒”，明確三只羊公司僅為委托方提供直播推介服務(wù)，委托方負(fù)責(zé)發(fā)貨并保證商品質(zhì)量。三只羊公司在直播中，根據(jù)委托方提供的信息推介商品。針對網(wǎng)上關(guān)于部分發(fā)貨商品與正品不符的信息，因發(fā)貨方在外市，按照地域管轄原則，將相關(guān)線索移送發(fā)貨方所在地相關(guān)部門核查處理。
三、處理意見
1.依據(jù)《行政處罰法》《反不正當(dāng)競爭法》等相關(guān)規(guī)定，擬決定對三只羊公司沒收違法所得、罰款共計6894.91萬元。
2.針對三只羊公司直播帶貨中存在的相關(guān)問題，責(zé)令暫停經(jīng)營限期整改，承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。
3.對在工作過程中失察失職的單位和相關(guān)人員，紀(jì)檢監(jiān)察部門將立案調(diào)查，依法依規(guī)嚴(yán)肅處理。
非常感謝網(wǎng)民和消費者的理解和監(jiān)督，我們將認(rèn)真聽取意見和建議，加強直播帶貨行業(yè)監(jiān)管，切實維護廣大消費者合法權(quán)益。
事件回顧
是否“護犢子”？美誠月餅的四個待解之問
“瘋狂小楊哥”（張慶楊）及“三只羊”旗下主播帶貨的“香港美誠月餅”中秋節(jié)期間引爆輿論場。
9月17日，“三只羊”所在地合肥市高新區(qū)市場監(jiān)管局通報稱，已對三只羊網(wǎng)絡(luò)科技有限公司涉嫌“誤導(dǎo)消費者”等行為立案調(diào)查。18日，涉事月餅廠家所在地市監(jiān)局通報稱，“香港美誠月餅”商標(biāo)確在香港登記注冊，但實際由內(nèi)地公司加工生產(chǎn)。
一前一后兩則通報并未消除網(wǎng)絡(luò)質(zhì)疑聲，合肥高新區(qū)市監(jiān)局的通報是否僅針對美誠月餅事件？是否“護犢子”？美誠月餅算不算香港品牌？“三只羊”誤導(dǎo)消費者意味著什么……
官方通報后，疑問仍有待進(jìn)一步澄清。
待解之問一：合肥高新區(qū)市監(jiān)局的通報是否僅針對美誠月餅事件？
9月17日，合肥市高新區(qū)市場監(jiān)管局對外發(fā)布的通報稱，已對三只羊網(wǎng)絡(luò)科技有限公司涉嫌“誤導(dǎo)消費者”等行為立案調(diào)查。
該通報立即引發(fā)網(wǎng)絡(luò)極大關(guān)注。有網(wǎng)友注意到，“瘋狂小楊哥”及“三只羊”被曝光的梅菜扣肉“槽頭肉事件”、假牛肉卷等并未出現(xiàn)在監(jiān)管部門對外發(fā)布的通報中。
此前，9月4日，“三只羊”聯(lián)合創(chuàng)始人盧文慶在其抖音賬號發(fā)布短視頻稱，今年央視3·15晚會曝光的梅菜扣肉“槽頭肉事件”，“三只羊”沒有受到任何相關(guān)部門處罰。
5日，合肥高新區(qū)市監(jiān)局工作人員回應(yīng)媒體稱，截至目前“三只羊”確實未受到處罰，主要原因為，消費者在“三只羊”直播間購買梅菜扣肉，收款方是湖北小橙優(yōu)選科技發(fā)展有限公司，因此湖北小橙優(yōu)選才是銷售者；央視3·15晚會曝光的生產(chǎn)廠家安徽東輝食品科技有限公司是生產(chǎn)者；“三只羊”只是廣告發(fā)布者。目前沒有任何證據(jù)顯示，有資金流向“三只羊”。
至于假牛肉卷事件，澎湃新聞此前報道，“瘋狂小楊哥”曾為“鮮多裕澳洲谷飼牛肉卷4斤”帶貨。此后“鮮多�！币�?qū)⒑铣膳Ｑ蛉饩硖摷傩麄鳛椤霸腥狻�，被罰款50萬。
9月11日，武漢青山區(qū)市監(jiān)局回應(yīng)澎湃新聞表示，確實有該處罰。合肥市監(jiān)局表示，已關(guān)注到該情況。但國家企業(yè)信用系統(tǒng)中依然沒有“三只羊”的行政處罰信息。
此外，“瘋狂小楊哥”及“三只羊”還被卷入茅臺酒、吹風(fēng)機等糾紛中。
合肥市高新區(qū)市場監(jiān)管局本次立案調(diào)查是僅針對美誠月餅，還是包括前述其他事項？9月18日，澎湃新聞多次致電高新區(qū)市場監(jiān)管局，始終無人接聽。
圖為“美誠月餅”的網(wǎng)傳廣告圖
待解之問二：“誤導(dǎo)消費者”意味著什么？
本次事件中，合肥高新區(qū)市場監(jiān)管局通報中所稱的涉嫌“誤導(dǎo)消費者”的定義是什么，帶貨直播間是否涉及虛假宣傳？
湖南金州律師事務(wù)所高級合伙人、律師邢鑫告訴澎湃新聞，我國法律法規(guī)并未對“誤導(dǎo)消費者”做出定義性規(guī)定，但其多次出現(xiàn)在法律條文中，如《消費者權(quán)益保護法實施條例》第九條規(guī)定，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采用通俗易懂的方式，真實、全面地向消費者提供商品或者服務(wù)相關(guān)信息，不得通過虛構(gòu)經(jīng)營者資質(zhì)、資格或者所獲榮譽，虛構(gòu)商品或者服務(wù)交易信息、經(jīng)營數(shù)據(jù)，篡改、編造、隱匿用戶評價等方式，進(jìn)行虛假或者引人誤解的宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者。
邢鑫指出，所謂“誤導(dǎo)消費者”，簡而言之，就是指在虛假宣傳等行為的認(rèn)定中，生產(chǎn)者、銷售者等主體的行為會誤導(dǎo)消費者陷入錯誤認(rèn)識，基于該錯誤認(rèn)識而作出錯誤的購買決定。其一般具有如下特征：虛假性。提供的信息與實際情況不符，或者部分真實但整體上具有欺騙性；誤導(dǎo)性。信息的表述方式或者呈現(xiàn)方式足以使消費者產(chǎn)生誤解；故意性。經(jīng)營者明知信息不真實或者可能誤導(dǎo)消費者，仍然進(jìn)行宣傳；因果關(guān)系。誤導(dǎo)行為與消費者的購買決策之間存在直接的因果聯(lián)系。
邢鑫認(rèn)為，本次事件中，商家和帶貨主播可能構(gòu)成虛假宣傳、不正當(dāng)競爭，侵犯消費者合法權(quán)益，涉嫌違反《消保法》、《反不正當(dāng)競爭法》《廣告法》等。
具體而言，鑒于美誠月餅實際未在香港生產(chǎn)銷售，如果主播在直播帶貨的過程中，存在“美誠月餅產(chǎn)自香港、在香港銷量高”等明示或暗示的宣傳話術(shù)，使消費者陷入錯誤認(rèn)識而影響購買決策，則構(gòu)成虛假宣傳。如果情節(jié)嚴(yán)重，則涉嫌構(gòu)成虛假廣告罪。
如果商家或主播通過虛假宣傳等手段誤導(dǎo)消費者，從而獲得不正當(dāng)?shù)氖袌鰞?yōu)勢，就可能構(gòu)成不正當(dāng)競爭。
美誠月餅的配料表
待解之問三：僅商標(biāo)注冊在香港，是否能叫香港品牌？
直播回放視頻顯示，“瘋狂小楊哥”及“三只羊”旗下主播在直播間強調(diào)美誠月餅是“香港高端品牌”、“香港大牌”，月餅里是黑松露，還是米其林大師調(diào)制的。
廣州花都區(qū)市監(jiān)局在9月18日發(fā)布的通報提到，香港美誠食品集團在香港注冊有“美誠”、“香港美誠月餅”、“MEISUN”等核準(zhǔn)在月餅商品上的商標(biāo)，其把商標(biāo)授權(quán)給廣州美誠食品公司使用，廣州美誠食品公司委托廣州美誠科技公司加工“香港美誠月餅”產(chǎn)品。
“我國大陸及香港法律均不存在對此類情況的禁止性規(guī)范或強制性規(guī)范，從法律角度出發(fā)，能否宣傳為‘香港品牌’系公司自由。但如果在宣傳過程中存在虛構(gòu)事實，隱瞞真相等虛假內(nèi)容，則涉嫌違反相關(guān)法律法規(guī)�！毙霄胃嬖V澎湃新聞，從法律原則而言，“法無授權(quán)不可為，法不禁止即自由”，前者是對于執(zhí)法主體的約束，后者指只要公民沒有違反公法領(lǐng)域的禁止性規(guī)范和私法領(lǐng)域的強制性規(guī)范，公民就享有廣泛的自由。
中國法學(xué)會消費者權(quán)益保護法研究會副秘書長陳音江也指出，根據(jù)最新通報，涉事月餅廠商的行為并不違反現(xiàn)有的法律法規(guī)，“核心問題在于這種銷售行為，是否對消費者造成一定的誤導(dǎo)�！�
“比如產(chǎn)品在宣傳中自稱是香港的高端品牌、大牌子等，實際上只是在香港注冊，并未在香港生產(chǎn)銷售，也并未獲得消費者認(rèn)可，這離消費者理解的‘香港高端品牌’‘香港大牌’是不符的�！标愐艚f，經(jīng)營者在直播或銷售過程中一再強調(diào)“香港品牌”“香港月餅”，而沒有全面、真實地披露月餅的生產(chǎn)和品牌信息，會讓消費者誤以為該產(chǎn)品是香港的成熟月餅品牌，或者在香港獲得市場認(rèn)可的知名品牌，從而作出非真實意思表示的購買行為，因此這種行為涉嫌誤導(dǎo)消費者，涉嫌侵犯消費者的知情權(quán)和選擇權(quán)。
對于美誠月餅品牌方或出品方，陳音江也認(rèn)為，如果其在產(chǎn)品包裝上的標(biāo)注信息故意突出“香港品牌”，而沒有真實全面地披露商品信息，同樣涉嫌誤導(dǎo)消費者，同樣涉嫌侵犯消費者的知情權(quán)和選擇權(quán)。
待解之問四：消費者該如何維權(quán)？
“美誠月餅事件”引發(fā)關(guān)注后，羅永浩在直播間稱，（旗下）小的垂類直播間也曾售賣涉事產(chǎn)品，如果消費者在“交個朋友”的某一個直播間買過美誠月餅，可以退一賠三。
而據(jù)媒體報道，有消費者稱在“三只羊”旗下直播間買到美誠月餅，聯(lián)系網(wǎng)店客服未退貨成功，聯(lián)系官方商家也明確表示不給退貨。“他們回復(fù)稱，月餅屬于特殊時令產(chǎn)品，不符合7天無理由退貨要求。”
消費者如何維權(quán)？退一賠三是否合理？
陳音江認(rèn)為，消費者在直播間消費權(quán)益受到損害的，如果直播間在顯著位置標(biāo)明了真實銷售商家名稱等信息，消費者可以找銷售商維權(quán)。如果直播間沒有在顯著位置標(biāo)明真實銷售商家信息，消費者可以找直播間運營者進(jìn)行維權(quán)。平臺和直播間有義務(wù)協(xié)助消費者維權(quán)。如果平臺明知或應(yīng)知平臺內(nèi)商家存在違法違規(guī)或損害消費者合法權(quán)益行為而沒有及時采取措施的，則要承擔(dān)連帶責(zé)任。
邢鑫認(rèn)為，根據(jù)《消保法》相關(guān)規(guī)定，如果經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)存在欺詐行為，消費者可以要求增加賠償，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的三倍；如果增加賠償?shù)慕痤~不足500元的，為500元。這里的“欺詐行為”不同于前文提及的虛假宣傳，虛假宣傳也不必然構(gòu)成欺詐行為。欺詐行為的認(rèn)定是基于經(jīng)營者是否存在故意告知虛假情況或故意隱瞞真實情況，誘使消費者作出錯誤購買決定的行為，在實踐中需結(jié)合情況具體分析。在美誠月餅事件中，帶貨主播的宣傳存在虛假宣傳之嫌，甚至可能構(gòu)成欺詐。
涉事企業(yè)可能面臨怎樣的處罰？邢鑫表示，根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》和《廣告法》的相關(guān)規(guī)定，可能會包括責(zé)令涉事企業(yè)停止違法行為、沒收違法商品、處以罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照等。企業(yè)還可能涉及民事賠償，需要對消費者的損失進(jìn)行賠償，包括退貨退款以及可能的三倍賠償?shù)取?/span>
此外，根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第二十六條，如若經(jīng)營者違反規(guī)定從事不正當(dāng)競爭，受到行政處罰的，由監(jiān)督檢查部門記入信用記錄，并依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定予以公示。
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